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【审理法院】：华东地区／安徽省／安徽省宣城市中级人民法院／安徽省泾县人民法院

【法院层级】：基层法院

【案例类型】：普通案例

【审理程序】：一审

【案　　号】：刑事／侵犯财产罪／诈骗罪

【文书类型】：判决书

【审结时间】：2023/9/5 0:00:00

王玉巧、汪传涛刑事一审刑事判决书

安徽省泾县人民法院

刑事判决书

(2023)皖1823刑初138号

公诉机关安徽省泾县人民检察院。
被告人王玉巧。2001年8月3日因犯故意伤害罪被本院判处有期徒刑三年六个月；2005年11月8日因犯某某罪被上海市长宁区人民法院判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币一千元；2009年4月23日因犯故意伤害罪、某某罪被本院判处有期徒刑二年四个月。2023年3月5日因涉嫌犯某某罪被泾县某某局刑事拘留,同年4月10日经泾县人民检察院批准逮捕，同日由泾县某某局执行逮捕。现羁押于旌德县看守所。
指派辩护人胡厚毅，安徽桃潭律师事务所律师。
被告人汪传涛。2023年4月18日因涉嫌犯某某罪被泾县某某局刑事拘留,同年5月20日被泾县某某局取保候审；同年6月13日经泾县人民检察院决定被取保候审；同年7月17日经本院决定被取保候审。
指派辩护人余华华，安徽桃潭律师事务所律师。
泾县人民检察院以泾检刑诉[2023]119号起诉书指控被告人王玉巧、汪传涛犯某某罪，于2023年7月17日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。泾县人民检察院指派检察官董海燕出庭支持公诉，被告人王玉巧及其辩护人胡厚毅，被告人汪传涛及其辩护人余华华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
泾县人民检察院指控：1、2022年4月至6月期间,被告人王玉巧伙同刘某(已判决)在泾县桃花潭镇查济巴山书院、厚岸宝峰、观阳等多地附近的山上和竹园里开设流动赌场，邀集人员以“二八杠”形式赌博。赌场一般每天开设一场，每场参赌人员少则二十余人，多则三四十人。赌场按照庄家赢钱6%，其他下注人员3%抽头渔利，期间抽头渔利共计人民币90余万元(以下币种同)。王玉巧负责邀集人员参赌并在赌场维持秩序。2022年4月被告人汪传涛接受刘某安排，在赌场负责抽头，期间获利0.25余万元。
2、2022年6月初至8月初,张某某(在逃)伙同被告人王玉巧、孙某(另案处理)等人在宣城市宣州区××镇××组织多人以“二八杠”形式进行赌博。赌场一天或数天组织一场，平均每场抽头渔利2.5万元，期间抽头渔利共计100余万元。
公诉机关为证明上述指控向法庭出示并提交相关证据。公诉机关认为，被告人王玉巧伙同他人某某，抽头渔利，情节严重；被告人汪传涛明知他人某某而提供帮助，其行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第二十五条，应当以某某罪，追究二被告人的刑事责任。被告人王玉巧、汪传涛自愿认罪认罚，可以从宽处理。在王玉巧与汪传涛共同犯罪中，被告人王玉巧起主要作用，是主犯，应当按照其所参与的或者组织的、指挥的全部犯罪处罚；被告人汪传涛在共同犯罪中起次要、辅助作用，是从犯，应当从轻、减轻处罚。被告人王玉巧、汪传涛主动到某某机关投案，到案后如实供述了自己的罪行，是自首，应当从轻、减轻处罚；被告人汪传涛退出违法所得，酌情从轻处罚。被告人王玉巧退出部分违法所得，酌情从轻处罚。建议以某某罪判处被告人王玉巧有期徒刑五年，并处罚金二十五万元；判处被告人汪传涛有期徒刑六个月，并处罚金三千元，可以适用缓刑。
被告人王玉巧对公诉机关指控的犯罪事实、罪名及量刑建议无异议，自愿认罪认罚并签署认罪认罚具结书。其辩护人的辩护意见为：被告人王玉巧主动到某某机关投案，并如实供述，应当认定为自首，可以从轻或减轻处罚；被告人王玉巧到案后通过其家属积极退赃，可以从轻处罚；被告人王玉巧自愿认罪认罚，可以从宽处理；被告人王玉巧在共同犯罪中所起作用相对较小，在定罪量刑时应予以考虑，建议对被告人王玉巧从轻或减轻处罚。
被告人汪传涛对公诉机关指控的犯罪事实、罪名及量刑建议无异议，自愿认罪认罚并签署认罪认罚具结书。其辩护人的辩护意见为：被告人汪传涛主动到某某机关投案，并在到案后如实供述自己的罪行，具有自首情节，依法可以从轻或减轻处罚；被告人汪传涛自愿认罪认罚，无前科，且系从犯、初犯、偶犯，能深切悔罪，其主观恶性较小，社会危害性不大，宣告缓刑不致再危害社会，可以宣告缓刑。
经审理查明：1、2022年4月至6月期间,被告人王玉巧伙同刘某(已判决)在泾县桃花潭镇查济巴山书院、厚岸宝峰、观阳等多地附近的山上和竹园里开设流动赌场，邀集人员以“二八杠”形式赌博。赌场一般每天开设一场，每场参赌人员少则二十余人，多则三四十人。赌场按照庄家赢钱6%，其他下注人员3%抽头渔利，期间抽头渔利共计人民币90余万元(以下币种同)。王玉巧负责邀集人员参赌并在赌场维持秩序。2022年4月被告人汪传涛接受刘某安排，在赌场负责抽头，期间获利0.25万元。
2、2022年6月初至8月初,张某某(在逃)伙同被告人王玉巧、孙某(另案处理)等人在宣城市宣州区××镇××组织多人以“二八杠”形式进行赌博。赌场一天或数天组织一场，平均每场抽头渔利2.5万元，期间抽头渔利共计100余万元。
2023年3月4日、4月18日，被告人王玉巧、汪传涛先后到某某机关投案；到案后均基本如实供述了主要犯罪事实。2023年7月7日，被告人汪传涛退出违法所得0.25万元至泾县人民检察院。2023年8月1日，被告人王玉巧退出违法所得2万元至本院。
上述事实，二被告人在开庭审理过程中亦无异议，且有书证人口信息表、刑事判决书、前科查询材料、到案经过、扣押决定书；证人刘某、查某、王某1、王某2、王某3、舒某、董某、高某、江某1、王某4、王某5、翟某1、王某6、雷某1、雷某2、孙某、葛某、翟某2、史某、张某、齐某、江某2的证言；被告人王玉巧、汪传涛的供述和辩解；辨认笔录；视听资料等证据证实，足以认定。
本院认为：被告人王玉巧以营利为目的，伙同他人某某，情节严重；被告人汪传涛明知他人某某而提供帮助，其行为均已触犯刑律，构成某某罪，依法应当追究二被告人刑事责任。公诉机关指控二被告人的罪名成立，本院予以支持。本案系共同犯罪，被告人王玉巧在共同犯罪中起主要作用，是主犯，应当按照其所参与的或者组织的、指挥的全部犯罪处罚；被告人汪传涛在共同犯罪中起次要、辅助作用，是从犯，应当从轻或减轻处罚。被告人王玉巧、汪传涛主动投案，并基本如实供述自己的罪行，是自首，依法可以从轻或者减轻处罚；案发后，被告人汪传涛退出违法所得，酌情从轻处罚；被告人王玉巧退出部分违法所得，酌情从轻处罚。被告人王玉巧、汪传涛认罪认罚，可以从宽处理。被告人王玉巧的辩护人以上述理由建议对其从轻处罚的意见，本院予以采纳。被告人汪传涛的辩护人以上述理由建议对其宣告缓刑的意见，本院予以采纳。被告人王玉巧有多次前科，酌情从重处罚。公诉机关的量刑建议适当，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第二十五条第一款，第二十六条，第二十七条，第五十二条，第六十七条第一款，第七十二条第一款、第三款，第七十三条第二款、第三款，第六十四条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条的规定，判决如下：
一、被告人王玉巧犯某某罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币二十五万元。
(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2023年3月5日起至2028年3月4日止。罚金于本判决生效后三日内向本院缴纳。)
二、被告人汪传涛犯某某罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币三千元。
(缓刑考验期限自判决确定之日起计算。罚金于本判决生效后三日内向本院缴纳。)
三、被告人王玉巧、汪传涛分别退出的违法所得20000元、2500元予以没收，上缴国库。
四、继续追缴被告人王玉巧违法所得188万元(同案犯因本案已退缴或已追缴到案金额应予抵扣)，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省宣城市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。

审判长朱木平

人民陪审员翟丽萍

人民陪审员杜红凌

二〇二三年九月五日

书记员杨梦

附相关法律条款：
1.《中华人民共和国刑法》
第三百零三条……
某某的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。……
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
……
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
……
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
(一)犯罪情节较轻；
(二)有悔罪表现；
(三)没有再犯罪的危险；
(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
……
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条……
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
2.《中华人民共和国刑事诉讼法》
第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。